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当前位置: 企业法律顾问 公司治理
公司治理法律实务之一
发布者:
时间:2020-05-19
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现代企业制度,即以市场经济为基础,以完善的企业法人制度为主体,以有限责任制度为核心,以公司企业为主要形式,以产权清晰、权责明确和管理科学为条件的新型企业制度,其典型即为股份公司制度。股份公司的出现,克服了单一业主制、合伙制企业中存在的企业规模扩张与单个资本积累不足之间的矛盾,成为现代市场经济中最重要的企业组织形式。


一、公司治理产生的背景

公司治理这一术语在20世纪80年代正式出现在英文文献中。是随着企业和企业制度的产生而逐步产生、发展和完善。公司治理的每一步发展往往都是针对公司失败或系统危机做出的反应。一个优秀的企业要实现永续发展,就要使企业的管理岗位上永远屹立着优秀的管理者,这就要靠制度。从企业来讲这个制度就是现代企业制度,它的核心是资产结构或叫产权结构。现代企业制度,即以市场经济为基础,以完善的企业法人制度为主体,以有限责任制度为核心,以公司企业为主要形式,以产权清晰、权责明确和管理科学为条件的新型企业制度,其典型即为股份公司制度。股份公司的出现,克服了单一业主制、合伙制企业中存在的企业规模扩张与单个资本积累不足之间的矛盾,成为现代市场经济中最重要的企业组织形式。

二、何为公司治理?

公司治理又称公司管治、企业管治,是指诸多利益相关者的关系,主要包括股东、董事会、监事会和经理层的关系,这些利益关系在一定程度上决定企业的发展方向和业绩。公司治理讨论的基本问题是如何使企业的管理者在利用股东(出资者)的资产发挥资产用途的同时,承担起对股东(出资者)的责任。公司治理包含了一系列的规则、关系、制度和程序。

公司治理也称法人治理结构,是基于委托—代理理论和产权理论,对代理人实施激励,从而在公司的各个利益主体之间进行剩余控制权与剩余索取权有效配置的一套产权制度安排。

公司治理决定公司内部决策过程和利益相关者参与公司治理的方法。其主要功能在于协调公司内部不同产权主体之间的经济利益矛盾,克服或减少代理成本。简单来讲,公司治理是公司内部存在的一套体系,它能够使公司运营中的各个阶层和权益所有者,包括股东(会)、董事(会)、监事(会)和高级经理(层),以及公司的中层管理人员、普通员工都能够尽职尽责地完成公司的目标。

公司治理任务是以恰当的结构与机制组织好董事会及各专业委员会、监事会的活动,争取股东对公司的积极关注,保证企业的财务报告和审计体系向股东会、董事会、监事会及外界提供准确的信息,监督并激励经营者尽职履行作为经营受托者的义务,具体包括以下主要内容:

1、股东会作用的发挥;

2、董事会的形式、规模、结构及活动规则的安排;

3、有关董事的资格、任免、独立性、战略参与及履职状况的规定;

4、监事会的设立与运作规则;

5、高级经理层薪酬制度、激励机制及考评;

6、内部审计及信息披露制度等。

上述制度的安排是高度相关的,核心是公司战略的审定和建立对高级经理层的监督与激励机制。

三、公司治理结构原则

1、保障股东权利。

公司治理结构应保障股东权利。股东的基本权利包括:确保股权登记与过户的安全性、自由转让、及时与定期取得公司相关信息、出席股东大会与投票、选举董事、分享公司的剩余利润;而股东应有权参与和被充分告知,有关公司的重大决策等。

2、公平对待股东。

公司治理架构应确保能公平地对待所有股东,包括少数股东及外资股东等。任何股东的权利被侵犯时,应有机会得到有效赔偿与救济。内部交易应被禁止,董事会与管理者应披露任何影响公司重大利益的交易或事件。

3、保障公司相关利益者的权利。

公司治理架构应体现与尊重法律所赋予的相关利益者权利,当相关利益者的合法权益受到侵犯时,应有权利寻求有效的救济。并应强化相关利益者参与的机制,鼓励公司与相关利益者在创造财富、工作机会与维持企业财务健全性等方面积极合作,同时赋予相关利益者取得相关信息的渠道。

4、确保信息披露与透明度。

公司治理架构应确保公司的信息能及时且正确地披露,包括公司的财务和业务状况、公司目标、绩效、股权结构、公司治理与风险管理政策等,且这些信息应以高标准的财务会计准则、审计原则与财务报表编制准则来编制、查核与披露。

5、明确董事会责任。

公司架构应确保董事会有效履行公司战略、有效监督管理者的责任,及对公司和股东应负的责任。

董事会负有注意与忠实义务,其应履行的主要功能包括:

一是检查与指导公司战略、重大行动计划、风险管理政策、年度预算与业务计划。并且设定绩效目标、监督执行情况与公司绩效,及监督重大资本支出、收购、合并与撤资等。

二是对高级管理者进行筛选、奖酬和监督,必要时对监督继任者予以监督。

三是审查高级管理者与董事的薪酬,及确保正式及透明的董事会提名程序。

四是监督管理者、董事会成员与股东可能的利益冲突。

五是确保公司会计与财务报告系统的真实性,包括独立的审计、适当内部控制系统的执行,特别是风险控制管理、财务控制和规章制度系统等。

六监督公司治理实际运作的有效性,必要时加以修改。

七是监督信息披露及沟通的程序。

6、董事会应独立于管理层。对公司事务进行客观的判断;董事会应有足够独立的非执行董事,有能力对可能的利益冲突进行独立的判断。同时,董事会成员应投入足够的时间履行责任,并确保及时取得正确的信息。

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