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公司治理法律实务之六——企业集团的公司治理
发布者:
时间:2020-06-01
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为保障股东利益的最大化,防止经营者对所有者的利益背离,需要在企业集团中建立起合理的公司治理机制,这个机制一方面能够保证母公司对子公司实现有效控制,防止子公司的行为背离母公司的意志;另一方面能够充分保护子公司的其他利益相关主体的利益,以减少和消除母公司出于自身利益的考虑侵害子公司其他利益相关者的利益,从而达到诸多厉害相关者的“共赢”。

 

企业集团是指以资本为主要联结纽带的母子公司为主体,以集团章程为共同行为规范,由母公司、子公司、参股公司及其他成员企业或机构共同组成的具有一定规模的企业法人联合体。

一、企业集团的特征

企业集团作为一个多法人的联合体,是介于市场和公司之间的特殊经济组织,具有与单体公司不同的一些特征,具体如下:

一是多法人性。企业集团是多个法人企业的联合体,企业集团的母公司、子公司和其他成员企业具有法人资格,为法人企业,依法享有民事权利和承担民事责任。企业集团本身不具有法人地位,只是建立在控股、持股基础上的法人集合。

二是产权联结体。集团企业间以产权联结为主要纽带,以母子公司为主体。通过产权联结这个特征,可以区别由行政隶属关系为联结纽带的行政性公司。

三是层级组织性。由于不同成员企业与核心企业在联系纽带方面存在着差异,企业集团便形成多层次性的组织结构,包括核心企业、控股企业、参股企业和协作企业等。根据持股关系与比例,企业集团内部可以分为核心层、紧密层、半紧密层和松散层等几个层次。

四是组织规模性。企业集团的组织规模性体现在两个方面:资本规模和资产规模。这其中又分为集团公司的资本规模、资产规模和企业集团的资本规模、资产规模,后者规模要大于前者。

二、企业集团公司治理的目标

公司治理的目标是保障股东利益的最大化,防止经营者对所有者的利益背离。同时在企业集团中建立起合理的平衡机制,这个机制一方面能够保证母公司对子公司实现有效控制,防止子公司的行为背离母公司的意志;另一方面能够充分保护子公司的其他利益相关主体的利益,以减少和消除母公司出于自身利益的考虑侵害子公司其他利益相关者的利益,从而达到诸多厉害相关者的“共赢”。具体来说,企业集团的公司治理应达到整体利益最大化、实现协同运作、关联交易公平三大目标。

三、企业集团公司治理的现状

在实践中,我国企业集团公司的治理建设已取得重大进展,也建立了各种相应的机构,但仍存在诸多问题。

1、内部治理机制方面

一是股东会。股东会建设基本完善,但股权结构相对集中,公司为控股股东强权控制的公司,股东大会运作不规范,股东大会形同虚设。

二是董事会。在企业集团的董事会建设速度较慢,董事会人员结构不够合理,规模普遍偏小,经理人员和董事会人员高度重叠,董事会几乎不能完成对经理层的道德风险进行有效的控制。具体来讲主要存在以下问题:一是董事会结构不够合理;二是董事职责不清,权利制衡和内部分工有待细化;三是董事素质参差不齐,缺乏应有的专业和道德素质;四是没有建立科学合理的评价、考核和激励机制。

三是监事会。母公司的监事会是一个对集团董事、高级管理人员、下属公司权利行使情况进行监督对机构。从国内企业集团监事会的运作来看,主要存在如下四个方面的问题:

一是监事会的独立性不强。

二是监事缺乏执行相应监督职能的专业技能,如财务、法律、会计等知识。

三是监事执行监督职能的积极性不够,并普遍缺乏对其有效的激励机制。

四是监事会普遍不具备有效的监督权利,即使发现问题通常也不具有有效的督促整改措施和手段。

监事会监督制衡作用很难发挥的主要原因:一是股权结构集中,控股股东干预比较严重;二是信息的供给受限。

2、中小股东权益保护方面

中小股东由于其持股比例低、“理智的冷漠”、“搭便车”等原因导致其在公司的决策中作用是比较微弱的,而集团公司及其子公司的股权结构非常集中,因此其公司治理问题的核心就由股东与经理人的利益冲突转化为大股东和中小股东利益冲突问题。实践中对中小股东权益的保护,主要通过在股东大会上通过强化中小股东的股东大会召集、提议等方面的影响力,来限制控股股东的权利。评价中小股东权益的保护制度是否得到有效实施,主要看在公司是否形成来制约控股股东行为负外部性和保护中小股东及利益相关者的有效机制。上市公司中小股东基本无法充分获得公司的财务信息和经营信息,基本没有实施关联交易的大股东回避制度。

3、关联企业协同效应方面

企业集团协同创造价值的方式有三种,即业务行为的共享、资源的共享和整体形象的共享。实现协同效应是企业集团整合最基本的目标,也是实现集团公司战略目标的基础。但是在企业集团的组建初期,多数是采用“行政”手段在体制内生成,缺乏应有的内聚力和协同能力;在企业集团发展扩张阶段,部分企业集团通过自身资本积累,依据技术、资金和管理等方面的优势,向相关行业、产业发展;或通过资产并购、重组壮大自己的规模,这样形成的企业集团没有进行有效的协同整合,缺乏较强的协同能力。同时,部分企业集团下属二级公司之间协同程度低,容易出现为了局部利益进行不能恶性竞争的行为,导致企业内部无序竞争,增加了集团内部的交易成本和竞争内耗,进而损害企业集团的全局利益。

四、企业集团公司治理的完善

1、母公司治理的完善

一是实现股权多元化。股权多元化决定了股东结构和股东大会,进而决定整个内部监督机制的构成和运作。其与公司治理中的内部监督机制直接发生作用,并通过内部监督机制对整个企业集团的效率发生作用。其真正内涵是:投资主体的多元化;投资主体之间的相互制衡。制衡表现为两个方面,其一是大股东之间的相互制衡,其二是小股东形成“合力”,对大股东进行监督和制约。总之,制衡是股权多元化的核心,从公司治理结构看,没有股权的制衡,就没有制衡的法人治理结构。

二是完善董事会结构,规范董事会运作。董事会在公司治理中起着重要的枢纽作用。一方面对上承接股东的委托,是所有者的代理人,代表所有者的利益,对公司重大问题进行科学决策;另一方面董事会又是企业经理层的委托者,负责对企业经理层的监督和激励。要有效履行这个职能,需要做好两方面工作:一是恰当地选择董事,董事要充分代表股东和其他利益相关者的利益;二是在董事会下设立一些专门委员会,辅助董事会开展活动。尽量聘请有管理经营和专业技术的专家进入董事会等。

三是健全董事会专业委员会。设立专业委员会有助于董事会成员合理分工,提高效率。独立董事只有通过专业委员会才能有效发挥作用。集团母公司应至少建立下属三个专门委员会:战略与投资决策委员会、审计委员会和提名、薪酬与考核委员会。

四是完善监事会。监事会监督权的合理安排及有效行使,是防止董事独断专行、保护股东投资权益和公司债权人权益的重要举措。为使监事会及时了解公司有关情况,掌握有关信息,正常开展工作,充分发挥其作用和职能,公司应制定有关规章制度保证监事会的职权。为提高监事的责任心,要建立、健全对监事的激励和约束机制。

2、子公司治理的完善

一是优化董事会的构成,规范董事会运作。子公司董事会是企业集团管理控制子公司的关键。董事会成员来源多元化,有助于改善董事会决策的科学性和独立性。要制定子公司董事会细则,明确董事责任,完备董事会会议记录,建立与健全董事会决策信息获取制度,使董事会运作程序化、规范化和科学化,为提高子公司董事会的决策水平创造条件。

二是建立、健全监事会制度。子公司应建立健全监事会制度,其职权与议事规则应根据公司法和子公司章程规定实施。母公司监事会成员可兼任子公司监事。公司应制定有关规章制度以确保外派监事会的知情权。

三是完善对高级经理人员的选聘和考核制度。子公司高级经理人员原则上不应由母公司直接任命,而由子公司董事会选聘,并对子公司董事会负债。子公司董事会应制定明确的经理人员业绩考核标准,并有权根据经理人员的表现决定是否续聘。为提高控制有效性,缩短委托代理层次,母公司委派的子公司董事可兼任子公司经理。

四是完善母子公司关联交易信息披露和责任追究制度。规范母子公司之间的关联交易和利益转移,必须借助于公司治理机制的完善。母子公司之间关联交易应通过股东会或董事会批准,并以合约形式予以明确。同时双方均应履行相应的信息披露义务,保证关联交易的公允性和交易行为的透明度。要充分发挥独立董事在关联交易决策和信息披露程序中的职责和作用。对非因公允关联交易造成公司利益损失的,有关人员应承担责任。

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