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公司治理中的刑事法律风险
发布者:
时间:2020-08-10
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前言:现阶段,我国企业面临着全面转型升级的挑战,在这个过程中,企业刑事犯罪屡见不鲜,直接或间接导致企业破产、企业家锒铛入狱。而我们大多数人认为经营公司最主要的是合同、商法及劳动关系的处理,往往忽视了刑事风险的存在及对刑事风险的防控。据统计,公司经营刑事法律风险直接相关的罪名有170多个,占刑法颁布总罪名的40%以上。如果按常见犯罪来计算,直接涉及的常见罪名占刑法常见罪名的比例更高,几乎占到一半左右。

     总结起来,触犯刑事风险有以下几种原因:经营模式创新(当然也可能是故意打法律擦边球或者想钻法律漏洞),盲目扩张、侥幸心理、不正当竞争、利益驱使、缺乏法律意识。在公司设立过程中、治理过程中、经营过程中、劳动用工过程中、知识产权管理过程中都会存在刑事法律风险的可能性。本文主要简要讲述公司治理中常见的几种刑事犯罪行为的相关法律规定。

01

侵占类犯罪

1. 第二百七十一条第一款  职务侵占罪

公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。

2. 第二百七十一条第二款  贪污罪

国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的,依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。

       在实践中,无论是职务侵占罪还是贪污罪,犯罪的主体一般都有职务便利可以利用,他们既可以是企业的高层管理人员,如董事、经理、监事或者其他主管人员,也可以是一般的工作人员,例如仓储、物流、财务、销售人员。

      根据最高人民检察院、公安部刑事案件立案标准追诉标准的规定:职务侵占数额在6万元以上的为数额较大,应予立案追诉。贪污数额在3万元以上不满20万元的,属于数额较大,数额在1万元以上不满3万元的,有其他严重情节的应予立案追诉。各省、自治区、直辖市公安厅、局应当会同当地人民检察院,结合本地实际情况,在上述数额幅度的范围内,确定本省、自治区、直辖市范围内统一执行的数额标准。

02

挪用类犯罪

1.第二百七十二条第一款挪用资金罪

 公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人,数额较大、超过三个月未还的,或者虽未超过三个月,但数额较大、进行营利活动的,或者进行非法活动的,处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的,或者数额较大不退还的,处三年以上十年以下有期徒刑。

2. 第二百七十二条第二款  挪用公款罪

 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的,依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。

       在实践中,挪用类的犯罪主体多为企业的中高层管理人员,如总经理、法定代表人。因为他们由于职务上的关系,对企业的财务状况比较了解,而且有一定的资金使用、划拨、调动的权力,具备挪用的便利条件。当然,其他工作人员,特别是保管、经手资金的工作人员,例如财务人员、业务员,也可以利用企业监管措施上的漏洞和自身职务上的便利,引发挪用类的法律风险。

       挪用本单位资金数额在10万元以上超过三个月未归还或进行营利活动的,挪用本单位资金数额在6万元以上进行非法活动的,属于“数额较大”应予立案追诉。挪用公款进行营利活动或者超过三个月未归还数额在五5以上的,进行非法活动数额在3万以上的,属于“数额较大”,应予立案追诉。

03

受贿类犯罪

1. 第一百六十三条 1.2款 非国家工作人员受贿罪

公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利,索取他人财物或者非法收受他人财物,为他人谋取利益,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中,利用职务上的便利,违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,依照前款的规定处罚。

2. 第一百六十三条 3款受贿罪

国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的,依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。

3. 第三百八十七条 单位受贿罪

国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体,索取、非法收受他人财物,为他人谋取利益,情节严重的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役。前款所列单位,在经济往来中,在帐外暗中收受各种名义的回扣、手续费的,以受贿论,依照前款的规定处罚。

      司法实践中,收受贿赂的方式复杂多样,最高人民法院和最高人民检察院进一步明确了实践中收受贿赂的各种形式:(1)以交易形式收受贿赂,一般包括以明显低于市场的价格向请托人购买房屋、汽车等物品的形式;以明显高于市场的价格向请托人出售房屋、汽车等物品的形式;以其他交易形式非法收受请托人财务的形式。(2)收受请托人提供的干股。(3)以开办公司等合作投资名义收受贿赂。(4)以委托请托人投资证券、期货或者其他委托理财的名义收受贿赂。(5)以赌博形式收受贿赂。(6)通过特定关系人挂名领取薪酬收受贿赂。(7)在职时为请托人谋利,离职后收受财务。(8)通过特定关系人收受贿赂。

       非国家工作人员索取或者收受他人财物数额在6万元以上不满100万元的,属于“数额较大”,应予立案追诉;受贿在3万元以上不满20万元的,数额在1万元以上不满3万但有其他严重情节的,属于“数额较大”,应予立案追诉。


04

背信类犯罪

第一百六十九条之一 背信损害上市公司利益罪

 上市公司的董事、监事、高级管理人员违背对公司的忠实义务,利用职务便利,操纵上市公司从事下列行为之一,致使上市公司利益遭受重大损失的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;致使上市公司利益遭受特别重大损失的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金:(一)无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的;(二)以明显不公平的条件,提供或者接受资金、商品、服务或者其他资产的;(三)向明显不具有清偿能力的单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的;(四)为明显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保,或者无正当理由为其他单位或者个人提供担保的;(五)无正当理由放弃债权、承担债务的;(六)采用其他方式损害上市公司利益的。上市公司的控股股东或者实际控制人,指使上市公司董事、监事、高级管理人员实施前款行为的,依照前款的规定处罚。犯前款罪的上市公司的控股股东或者实际控制人是单位的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照第一款的规定处罚。

      风险无处不在,公司在治理过程中应加强法律学习,提高法律意识,加强内部管理。更需要专业的法律顾问为公司健康、快速发展保驾护航。

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