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企业资产并购、重组的法律风险分析
发布者:
时间:2020-06-02
浏览数:26

一起成功的企业并购、重组行为将会有助于企业尽快追求规模经济,优化企业生产的内部组合,实现企业间的优势互补,获取高额利润,增强市场控制能力。但如此看似美好的企业行为却隐含着巨大的法律风险,如:财务隐蔽风险、重要合同管理风险、诉讼仲裁风险、劳动用工法律风险、无形资产使用管理风险、资产价值风险、法律政策变动风险等等,稍有不慎收购方就会被拖入债务或旷日持久诉讼的泥潭中。更重要的是,资产并购、重组所涉及的法律、规章、地方政府政策等较为复杂,同时我国产权交易市场尚不成熟,企业兼并立法条文笼统,可操作性差,法规之间、法规与政策之间缺乏整体和层次上的协调和衔接,这些都是非专业的人士不熟知的,再加上实务操作中的违规与随意,在法律上会带来巨大的风险。

所以企业在进行重大资产并购、重组前需要专业律师团队,在事前通过法律、政策清查、尽职调查等手段,分析该行为的法律风险,并为委托人提供方案的法律意见书;在事中为委托人拟定完整的并购、重组合同及相关协议;事后,快速有效的促成企业实现资产并购、重组行为。

企业资产并购、重组法律风险评估

1、公司注册资本问题

新公司法对公司注册资本门槛的降低,投资人通过开设公司来实现资产增值的热情不断高涨。但是,公司设立的过程中也存在着部分虚假出资、抽逃出资、主体不符等问题。所以首先在工商行政管理局查询目标公司的基本信息,包括注册资本(要查清楚目标公司是实缴资本还是认缴资本,查清非货币出资是否办理了相关转移手续或者是否进行了有效交付)、股东信息、年审情况、公司变更、有无被吊销或注销等情况。企业在并购前容易忽略这简单的前提,但恰是这种不当的行为产生的法律风险非常严重。

2、目标公司成立或章程的法律约束

在并购公司时要重点关注成立合同或公司章程对下列情形的约束:第一、企业、公司的决策表决方式公司成立合同或章程中对于兼并、收购或者公司控制权等重大事项约定需要全体股东或绝对多数股东同意才可实施。如果忽略了公司章程的约定可能会因为不符合公司章程的程序要求使资产并购、重组行为遭遇法律风险。第二、关于公司董事表决和高管任免在公司章程中的限制在公司资产并购或重组有时目的是掌握公司的控制权,目标公司的法人资格还存在,目标公司的章程中约定公司重要决策实行累计投票制,或公司董事长等高级管理人员除非因个人违法或损害公司利益外,他们不能在届满前更换,那么收购方将会在一段较长的时间里无法掌控经营管理权,整个资产收购计划将会被打乱。如果公司章程中约定高级管理人员提前免除职务需要支付高昂的补偿金,这样的约定会使收购方进驻目标公司带来意外的经济负担,这种额外的支出是实际收购中容易忽略的,这也是一种法律风险。

3、公司资产、负债、所有者权益问题

在并购公司前,要关注目标公司资产的构成结构、股权配置、资产担保、不良资产等情况。

第一、在全部资产中,流动资产和固定资产的具体比例需要分清。在出资中要查清楚货币出资所占的比例,非货币资产是否办理了所有权转移手续,土地与房产的价值取决于其权利如何,土地能否转让、使用权的期限是多少、取得权利时的对价是否已经付清?有无出租、抵押?设备是不是从融资租赁公司租来的?等等

第二、需要查清目标公司的股权配置情况。掌握各股东所持股权的比例,同时要考察是否存在有关联关系的股东、隐名股东等情况。

第三、要查清楚资产是否有质押、抵押、担保等情况,充分了解目标公司资产的偿债能力。

第四、在一些目标公司资产中有专利、商标、著作权、商业技术秘密等无形资产,这些无形资产中是否经过注册、年检等法律保护;是直接拥有还是许可使用,同时专利、商标的使用权是否牵扯诉讼等等。

第五、要重点关注公司的不良资产,尤其是固定资产的可折旧度、无形资产的摊销额以及将要报废和不可回收的资产等情况。

第六、公司的债务中,要分清已知债务与潜在债务;短期债务和长期债务;可以抵消和不可以抵消的债务。资产和债务的结构与比率,决定着公司的所有者权益。以上公司资产、债务的清查是并购、重组中非常重要的环节。

4、财务、税收方面的法律风险

有许多中小公司都没有专职的财会人员,甚至有的公司干脆就没有规范和详细的财会制度,完全由公司负责人自己处理财务事项,同时有部分公司因为各种原因建立了两本账。有可能目标公司没有依法完全纳税。在公司产权交易后可能会被税务机关查处,严重的甚至被工商局吊销了营业执照。所以,如果收购方收购注册资本比较小的公司时,一定要特别关注目标公司的税务问题,弄清其是否足额以及按时交纳了税款。

5、重要合同

公司重要的合同包括长期供销合同、技术(商标、专利)许可合同、上下游产业链合作合同等这些都是目标公司的价值构成,所以在收购前要仔细审查这些重要的合同,确定不存在义务多于权利、是否会影响收购方的自由商业经营,在这些重要合同中不存在重大赔偿;不存在违反竞争法规或其他法律、法规、政策的规定。

另外还要特别关注贷款合同、抵押合同、担保合同、代理合同、特许使用权合同等,注意是否有目标公司控制经营权发生变化时,就的提前履行支付义务或终止使用权等约定。

6、环保的法律风险

国家现在是越来越重视发展与环保并重,环保是一个非常重要的法律考察因素。要了解公司在设立时是否需要通过环评,公司经营过程中是否有受过环保处罚,工业“三废”的排放是否符合国家的要求,是否有相应的许可证如有毒危险物质的排放等等,因为违反环保法的规定,不仅要遭受行政处罚、被勒令停产甚至是停产。如果这些结果是在收购完以后发生,这样的负担或是损害对于收购方来说是沉重的甚至是致命的,所以在收购前要尽可能的审查环保法律风险,降低收购方的风险。

7、诉讼的风险

在可能的诉讼风险方面,收购方需要重点关注以下几个方面的风险:

第一、目标公司是否与其原有劳动者签订有效的劳动合同,是否足额以及按时给员工缴纳了社会保险,是否按时支付了员工工资。考察这些情况,为的是查清目标公司以后是否会有前员工提起劳动争议的诉讼出现;

第二、查清目标公司的股权是否清晰,股东之间是否有股权转让和盈余分配方面的争议,因为并购协议可能会涉及到股权转让,只有股权清晰,才能保证签订的购买协议能够保证切实的履行;

第三、了解目标公司是否有债权债务纠纷,如果有,也要在签订合同前达成妥善解决的方案和协议。要充分规避由于被收购方的隐瞒债务造成收购方不可预测的损失;

第四、最后考察目标公司以及其负责人是否牵扯刑事诉讼,因为负责人的刑事犯罪可能会牵扯目标公司,甚至影响目标公司的业绩和持续盈利能力。

8、必要的批准文件

凡是牵扯国有资产的转让都要经过相应的国有资产管理部门的审批,资产的价值要经过有资质的评估机构评估确定价值,这可不是公司的高管就能决定的事情,所以在事前一定要审查目标公司有无批文,及批文的真实性、合法性、有效性。

律师在企业重组、并购中的作用

1、律师在企业资产并购、重组前清查是否有法律障碍,针对方案出具法律意见书。律师协助委托人收集目标企业的公开资料和信息,结合资产并购、重组的相关法律、法规、及政府政策,对并购案的可行性进行分析,查证在方案执行中是否存在法律障碍。如果方案可行就为委托人理清并购的思路,提出具体的并购流程,使并购方充分认识法律、政策的许可对于并购案也是至关重要的,为并购案的进一步推进打下基础。

2、在并购工作开始前期,并购双方互相接触、洽谈达成并购意向。律师需要根据并购双方意思表示起草并协助双方签订并购意向书。为保障并购方的利益,律师接下来就要对被并购方进行尽职调查,收集相应的证明文件或资料,包括对涉及资产所有权、使用权、经营权、抵押权,了解专利、商标、著作权等知识产权的使用情况,掌握各类合同包括购销、租赁、借贷、委托、雇佣、技术、保险等,同时还要关注各种债权的设立、变更和终止情况。

3、草拟审查资产并购、重组所需的各种法律文书,促成收购的快速完成。律师的作用就是对重组、并购过程中所需的法律文书性进行合法性审查。一是对并购协议书的内容和形式做到全面的审查,使其符合国家及地方的规定。二是律师需对并购过程中产生的一系列协议、决议、委托、方案、纪要等予以审查,确保其合法有效。三是律师对并购过程中形成的对委托人有风险的法律文书要加以审查,并在法律文书中加入约束性条款,以规
避委托方的风险。

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