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当前位置: 建筑工程纠纷 违约索赔
指引:承包人索赔事项十--发包人违约指定供应商
发布者:
时间:2020-05-22
浏览数:24

 【索赔事项】发包人违约指定供应商

无论是《建筑法》还是《建设工程施工合同示范文本》原则上都不允许在承包人负责采购材料与工程设备的情况下,发包人再行指定生产厂家或供应商。实践中,发包人若再行指定生产厂家或供应商,承包人有权拒绝,发包人应当承担因此增加的费用或延误的工期;承包人同意发包人指定的,应尽到注意义务,审核发包人指定的生产厂家或供应商提供的产品的质量,承包人不得基于发包人指定而免除保证工程质量的责任,当然承包人承担责任后有权向发包人指定的生产厂家或供应商另行主张权利。

【适用条件】

1、虽然合同约定由承包人负责采购材料与工程设备,但发包人却再行指定生产厂家或供应商;

2、承包人因此增加费用或延误工期。

【索赔依据】

1、《建设工程施工合同示范文本》(2017)

8.2承包人采购材料与工程设备

承包人负责采购材料、工程设备的,应按照设计和有关标准要求采购,并提供产品合格证明及出厂证明,对材料、工程设备质量负责。合同约定由承包人采购的材料、工程设备,发包人不得指定生产厂家或供应商,发包人违反本款约定指定生产厂家或供应商的,承包人有权拒绝,并由发包人承担相应责任。

2、建筑法

第25条 按照合同约定,建筑材料、建筑构配件和设备由工程承包单位采购的,发包单位不得指定承包单位购入用于工程的建筑材料、建筑构配件和设备或者指定生产厂、供应商。

3、最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释

第12条 发包人具有下列情形之一,造成建设工程质量缺陷,应当承担过错责任:

(一)提供的设计有缺陷;

(二)提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准;

(三)直接指定分包人分包专业工程。

承包人有过错的,也应当承担相应的过错责任。

【案例分享】上海谱港机床有限公司诉上海芦果建筑装饰有限公司等建设工程合同纠纷一案(2015)沪一中民二(民)终字第1767号

2009年4月1日,芦果公司与谱港公司就某某制造项目图纸范围内土建安装工程(以下简称系争工程)签订1份《工程合同》,合同约定芦果公司为承包单位,谱港公司为发包单位。

2014年10月26日芦果公司与谱港公司双方签署的《备忘录》载明:2014年10月16日,谱港公司与芦果公司联系后,芦果公司即派人前至实地查看,发现彩钢板屋面生锈渗漏问题属实,又于2014年10月26日谱港公司方陈某某、范某某,芦果公司方黄某某、严某某,经销商张老板再次实地现场查看,查看后一致认为,约有80%的屋面彩钢板生锈发黄,彩钢板存在严重的质量问题,对彩钢板的质量问题,芦果公司方愿意配合谱港公司追索相关企业的责任。

原审另查明,芦果公司与裕鑫公司签订过《工程合同》,工程名称为上海谱港机床有限公司某某制造项目总装车间,工程概况为系争工程由芦果公司总承包,其中钢结构屋面、钢雨篷、钢楼梯、钢吊车梁、柱间钢支撑分包给裕鑫公司。

一审法院认为,关于芦果公司是否应当承担彩钢板质量问题的责任。对彩钢板的质量问题,芦果公司与谱港公司均无异议,并形成《备忘录》。芦果公司提出不应由其承担责任的理由是,该部分项目的施工是经谱港公司同意由其分包给裕鑫公司,相关材料也是由谱港公司指定的品牌;且工程已过质量的保质期限。法院认为,根据芦果公司与谱港公司之间签订的合同,系争工程由谱港公司发包给芦果公司,双方在合同中对工程相关内容作了明确约定,芦果公司应按合同的要求完成系争工程,现该工程出现彩钢板生锈、渗漏等质量问题,作为施工单位的芦果公司理应承担修复义务。芦果公司不能因为该部分项目分包给裕鑫公司或谱港公司指定品牌等情形而免除其责任。当然,芦果公司在承担相应责任之后,可依据其他合同关系,另行主张权利。至于工程保修期限的问题,参照《建设工程质量管理条例》相关规定,在正常使用条件下,屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏,最低保修期限为5年。况且对于相关质量问题,双方又于2014年10月26日签订《备忘录》时提出并确认,芦果公司提出已过保质期限的抗辩,法院不予采纳。故,谱港公司反诉要求芦果公司承担总装车间屋面(面积约15,000平方米)锈蚀、渗漏的修复责任的请求,法院予以支持。

二审法院认为,裕鑫公司是否应就工程修复承担连带责任的问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条规定,“因建设工程质量发生争议的,发包人可以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼”;同时,《合同法》第二百七十二条第二款规定,“第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任”,据此,裕鑫公司作为本案系争工程的实际施工人应依法与芦果公司就工程质量问题向谱港公司承担连带修复责任。裕鑫公司以屋面漏水非其所致,彩钢品牌由谱港公司指定而要求免责的抗辩理由,缺乏依据,本院不予采信。谱港公司要求裕鑫公司就工程修复承担连带责任的上诉请求,于法有据,本院予以支持。

【风控提示】

     1、针对发包人提出的指定生厂商或供应商的要求,承包人尽量提出合理的理由进行拒绝。

2、承包人应尽到注意义务,审核前述生产商或供应商的产品确保符合工程要求。

3、承包人与指定供应商或生产商的采购合同应约定相应的赔偿责任条款。

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