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民法典︱关于违约金调整规则适用的十大关键问题系列谈——违约造成的损失范围的认定
发布者:
时间:2020-11-05
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根据《合同法》第114条第2款(《民法典》第585条第2款)及《合同法司法解释(二)》第28条、第29条的规定,对于当事人约定的过低或者过高的违约金,法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求,以实际损失为标尺,根据公平原则与诚实信用原则予以调整,包括司法酌增和司法酌减。

1.《合同法》关于实际损失的认定

根据《合同法》第113条的规定,因违约造成的损失的认定主要包括两个关键要素。

(1)违约造成的损失范围
根据法工委在民法典释义中的观点,违约造成的损失范围,是指在不存在违约行为时守约方履行合同可以获得的利益扣除在违约情形下守约方的现在利益,二者之差即为违约造成的损失,包括实际损失与可得利益损失。

I. 实际损失的认定
实际损失,是指因违约行为导致现有利益的减少,是现实利益的损失,又称之为积极损失,比如货物在运输过程中因承运人不符合合同约定的运输条件导致货物变质造成的损失。实际损失通常比较容易认定,主要包括:①信赖利益损失,包括因违约导致的费用支出、丧失其他交易机会的损失、对方违约造成守约方对第三人承担的违约损害赔偿等;②固有利益的损失,主要表现为债务人违反保护义务导致的损失,比如债务人交付的不合格原料对债权人现有生产设备造成的损害等。

II. 可得利益损失
可得利益损失,是指债权人在合同如约履行后可以获得的纯利润。根据《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第9条的规定,可得利益损失主要分为生产利润损失、经营利润损失和转售利润损失等类型。

①生产利润损失,是指在生产设备与原材料等买卖合同违约中,因出卖人违约造成买受人的可得利益损失。在计算生产经营利润时,可以考虑以客观的、能够举证证明的守约方上一年或者最近几年的平均净利润,或者同类区域同类行业的经营者能够获得的净利润为标准。如果守约方主张其利润比以客观标准计算的利润高,其应当承担举证责任;如果违约方主张守约方的利润比以客观方法计算的利润低,其也应当承担举证责任。

②经营利润损失,是指承包经营、租赁经营合同或者提供服务或者劳务的合同中,因一方违约给对方造成的可得利益损失。

③转售利润损失,是指在系列买卖合同中,因原合同的出卖方违约导致其后的转售合同的出售方的可得利益损失。

在具体确认违约造成的损失时,应当注意三个问题:一是信赖利益损失不能大于履行利益,即债权人合同履行成本通常不能大于合同履行收益,否则意味着债权人订立时其愿意承担一个亏损的合同,如果允许债权人的信赖利益大于履行利益,则意味着其通过违约赔偿将其原本自愿承担的亏损转嫁给债务人;二是可得利益损失可能与信赖利益中机会成本存在重合,在计算损失时不应重复计算;三是计算可得利益损失,有时需要考虑未来产生的履行利益的发生概率,比如在快递公司未按时将投标文件送达招标人时,需要考虑即使按时送达招标人投标人中标的概率,并以此为基础计算可得利益损失。

(2)违约损失范围受可预见规则的限制
《合同法》第113条(《民法典》第584条)规定,违约造成的损失范围,不应超过违约方在订立合同时预见到或者应当预见到的可能因违约造成的损失。根据法工委释义中的观点,可预见规则不仅适用于对可得利益损失范围的限制,也适用于对实际损失范围的限制。

违约损失范围之所以要受到可预见规则的限制,原因在于,对于债务人在订立合同时无法预见到的损失,其无法采取足够的预防措施以避免损失,比如旅客因航班延误造成其失去签订合同的交易机会,但由于航空公司在出售机票时不能预见到该种损失,故此,对于旅客要求赔偿因丧失该交易机会的可得利益损失,航空公司有权拒绝。

故此,根据法工委释义中的给出的可得利益损失计算方法,可得利益的法定损失赔偿额=可得利益损失总额-不可预见的损失-扩大的损失-受损害方自己过错造成的损失-受损害方因违约获得的利益-必要的成本。

2.《九民纪要》关于违约损失范围的认定

《九民纪要》第50条规定,《合同法》第113条规定的损失,包括合同履行后可以获得的利益。

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