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建设施工合同法律风险防范(二)
发布者:
时间:2020-06-21
浏览数:9

施工合同签订阶段的法律风险与防范

3.1【签订合同的相对方无签约资格的风险与防范】

【风险点】签订合同的相对方主体无相应的签约资格,导致合同的效力存在瑕疵,可能不发生当事人预期的法律效果。

【防范措施】签订合同前要审查相对方主体是否具有相应签约资格。如与发包人签约,则需要审查营业执照、立项批文、建设用地规划许可证、土地使用权证、建设工程规划许可证等证照载明的主体是否与签约主体一致,如不一致,则需要取得相应的授权委托书;如与分包人签约,则需要避免分包人以项目部、工程队、施工班组、个人等名义签约。

3.2【签订合同的相对方无资质或超越资质等级的风险与防范】

【风险点】合同签约主体不具有相应的资质,导致签订的施工合同特别是分包合同无效,对双方当事人没有约束力,无法追究逾期竣工违约金、逾期付款违约金、未达到质量标准违约金等违约责任。

【防范措施】签订合同前应当审查:签约主体是否具有与工程项目相对应的资质及资质等级。

3.3【合同加盖印章与签约主体名称不一致的风险与防范】

【风险点】合同加盖印章与签约主体的名称不一致,导致合同主体与预期的主体不一致,甚至导致合同效力存在瑕疵。

【防范措施】加盖印章时,应当注意:印章名称与签约主体名称保持一致,并且应该是法人印章或合同专用章,如不一致,应取得相应的授权书或追认书。

3.4【合同内容被篡改的风险与防范】

【风险点】在签约过程中,一方单方盖章后,将合同文本递交对方,对方将合同内容篡改,导致对先盖章一方不利的后果。

【防范措施】1.在合同中约定手写、涂改无效;2.尽量争取同时盖章或手书合同一方先盖章;3.加盖骑缝章;4.在合同文本每一页上都签字(盖章)。

3.5【合同内容不完整的风险与防范】

【风险点】合同缺乏必要的条款,导致约定不明,履行过程中容易产生争议。

【防范措施】1.签约时审查合同是否具备以下内容:工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等;2.争取使用建设、工商行政主管部门颁布的示范合同文本。

3.6【合同采用非中文语言的风险与防范】

【风险点】采用外文或者中外文签订合同时,由于对外文疏于理解,导致对合同内容的理解发生偏差,容易产生争议。

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第三章 施工合同签订阶段的法律风险与防范

【防范措施】1.争取采用中外文两种文本签约,并约定以中文文本为准;2.若以外文文本为准,则应聘请专业涉外律师审核,并进行中文翻译。

3.7【采用示范文本签约时约定不明的风险与防范】

【风险点】采用示范文本签约时,在专用条款中未对通用条款相关事项做出选择、细化、调整,导致约定不明,进而容易产生争议。

【防范措施】采用示范文本签约时,应仔细阅读通用条款,并结合工程项目本身的特点,在专用条款中对通用条款的相关条款作出选择、细化、调整。

3.8【承包范围、内容约定不明的风险与防范】

【风险点】对承包范围、内容约定不明,导致在合同履行过程中容易产生争议。

【防范措施】1.对于承包范围和承包内容应由设计、技术人员与造价人员共同界定;2.在约定承包范围和承包内容时,需要结合图纸、规范、招投标文件进行。

3.9【约定的工程质量标准不规范的风险与防范】

【风险点】将不存在的优良质量标准约定为验收标准,将应由建设单位申请评选的奖项约定为验收标准,导致质量违约责任争议。

【防范措施】应当按照国家、地方、行业质量标准作为质量

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第三章 施工合同签订阶段的法律风险与防范

验收标准,避免约定优良标准或其他不规范的奖项标准。

3.10【“黑白合同”的风险与防范】

【风险点】经过招投标备案的合同价款低于双方另行签订的

协议或补充协议的合同价款,导致以较低的备案合同结算的风

险,甚至可能导致建设行政主管部门的行政处罚。

【防范措施】1.尽量避免在经过招投标备案的合同之外另行

签订协议或补充协议变更合同价款;2.若无法避免1的情况,则

经过招投标备案的合同价款尽可能高于双方另行签订的协议或补

充协议的合同价款;3.在经过招投标备案的合同价款较低的情况

下,双方另行签订补充协议,明确约定经过招标备案的合同价款

只是为了办理施工许可证备案之用,对双方没有约束力,最终结

算应以补充协议为准。

3.11【固定价格约定不明的风险与防范】

【风险点】建设工程施工合同示范文本的通用条款中约定了

固定价格等三种合同价款确定方式,在相应的专用条款中,如选

择固定价格合同价款确定方式,而不对固定总价和固定单价加以

区分,则导致约定不明,产生争议。

【防范措施】在选用固定价格合同价款确定方式时,在专用

条款中应明确约定是采用固定总价方式还是采用固定单价方式。

3.12【合同价款风险范围约定不明的风险与防范】

【风险点】因对合同履行期间人工、材料、机械价格波动或

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第三章 施工合同签订阶段的法律风险与防范

政策法规发生变化,是否调整合同价款及如何调整合同价款约定

不明,产生争议。

【防范措施】若采用固定价格合同价款确定方式,需要对合

同履行期间,人工、材料、机械价格波动或政策法规的变化是否

调整合同价款做出约定,如约定调整,则需要就调整的范围和方

法进一步做出具体约定。

3.13【工程结算报告审核答复期限约定不明的风险与防范】

【风险点】施工合同中因对工程结算报告提交后的答复期限

未作具体约定,导致结算拖延。

【防范措施】1.需要明确约定工程结算报告提交后的答复期

限;2.进一步明确约定逾期答复的法律后果;3.如有可能,明确

约定超过答复期限不予答复视为认可工程结算报告载明的价款。

3.14【合同工期约定不明的风险与防范】

【风险点】合同中未约定开竣工日期认定的标准,或未明确

工期是日历天还是工作日,导致约定不明,产生争议。

【防范措施】明确约定开竣工日期的认定标准,以及工期是

按日历天计还是按工作日计。

3.15【逾期竣工违约金约定过高的风险与防范】

【风险点】逾期竣工违约金约定过高,且没有最高限额的约

定,若逾期竣工,将可能导致承担过高的逾期竣工违约金,同

时,影响施工企业主张工程款的权利。

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第三章 施工合同签订阶段的法律风险与防范

【防范措施】1.以约定赔偿实际损失代替约定逾期竣工违约

金;2.如约定逾期竣工违约金,则宜约定与同期银行固定资产

贷款利率等值的违约金;3.尽可能约定违约金的最高限额。

3.16【争议解决条款约定不当的风险与防范】

【风险点】争议解决条款约定不当,将可能导致争议解决条款无效,甚至增加诉讼成本,延长解决纠纷的期限,以及其他不利的后果。

【防范措施】1.对于选择仲裁还是诉讼解决方式应明确约定一种方式,避免出现两种方式;2.如选择仲裁,则要准确约定仲裁机构的名称;3.如选择诉讼,则争取约定施工方地址所在地。

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